Осторожно, ковенанты!?

Не превратился ли контроль за заемщиками и снижение кредитных рисков банков в 401 сравнительно честный способ отъема бизнеса или просто в способ обанкротить заемщика? Звериный оскал английского банковского капитализма? А может это просто имитация корпоративного кредитования, которого на самом деле уже нет в России?

В кредитных договорах прописываются ковенанты – это специальные обязательства для заемщиков.

Ковенант, в английском праве – обязательство совершить какое-либо действие или воздержаться от совершения какого-либо действия, имеющее для обязавшейся стороны юридическую силу. Ковенанты применяются в самых разных сферах: при фиксации цены продажи, как условие закрытия сделки и других. Ковенанты являются обязательной частью сделок финансирования, при их отсутствии зачастую невозможно получить кредит от банка или институционального инвестора. Ковенанты и право вето на ведение деятельности часто используются и при организации совместных предприятий, заключении акционерных соглашений в соответствии с английским правом, а также при заключении сделок слияний и поглощений.

Виды ковенантов

Финансовые ковенанты оговаривают поддержание на определенном уровне экономических показателей деятельности обязующейся стороны. Например, устанавливаются минимальные или максимальные значения для размера собственного капитала, коэффициента достаточности собственного капитала, доли активов, находящихся в залоге у третьих лиц, размера дебиторской задолженности и пр.

Активные ковенанты – обязательства свершить какое-либо действие. Например, предоставить необходимую финансовую информацию или уведомить о каких-либо изменениях, нарушениях.

Пассивные ковенанты – обязательства не совершать какого-либо действия. Например, не отчуждать активы и т. п.

Право вето – право одной из сторон отказаться поддерживать план или решение, для принятия которого требуется её согласие.

Ограничительные ковенанты – близки к пассивным, как правило, используются в сделках слияния и поглощения, создании совместных предприятий, в сделках прямого частного инвестирования и при продаже компаний.

Например: защита нематериальных активов, запрет на переманивание ключевых работников, поставщиков, заказчиков и др. обязательства. По английскому праву эти ковенанты должны быть ограничены по времени и объему, и характеру действий.

Ковенанты в российском праве

Активные ковенанты, согласно которым должна предоставляться основная финансовая информация, рассматриваются российскими судами в качестве обязательств.

Пассивные ковенанты, как правило, недопустимы: суд исходит из общего принципа, по которому сторона не может отказаться от принадлежащего ей права совершения каких-либо действий.

Ограничительные ковенанты не имеют исковой силы по тем же причинам, что и пассивные ковенанты. Они также могут противоречить праву на труд, и их могут признать незаконными в соответствии с антимонопольным законодательством России. Ограничительные ковенанты могут быть включены в договор, чтобы заставить обязавшуюся сторону поступать в соответствии с духом договора.

Виды часто встречающихся финансовых ковенант кредитного договора

Вид ковенанты	Цель использования
Обязательство соблюдать соотношение общей суммы основного долга по кредитам, займам и облигациям к EBITDA, объему прибыли до вычета налогов, процентов и прочих платежей	Обычно применим только для крупных компаний, которые формируют официальную бухгалтерскую отчетность по отчетным периодам. В кредитном договоре обязательно должен быть прописан алгоритм расчета этого показателя
Размер кредитных обязательств не должен превышать определенный уровень	Более простое, по сравнению с предыдущим условием, которое может применяться в том числе для малого и среднего бизнеса
Предоставить залоговое обеспечение	Может включать требование оформить все необходимые документы на залог, например, недвижимость, в случае, если эти документы еще не оформлены, либо высвобождаются из-под залогового обеспечения в другом банке. Этот показатель усиливает обеспечение кредита.
Привлечение кредитов в других банках возможно только с письменного разрешения банка-кредитора	Используется для защиты от потери заемщиком финансовой устойчивости вследствие неадекватной долговой нагрузки и рискованного или агрессивного ведения бизнеса
Закрыть имеющиеся счета в сторонних банках и не открывать там новые счета до окончания срока кредитования	Применяется с целью контроля за денежным оборотом заемщика. Применение этого ковенанта спорно, так как может вызвать санкции со стороны ФАС за недобросовестное ограничение конкуренции и отмену этого требования. Тем не менее, он регулярно используется в практике заключения кредитных договоров
Требование проводить определенный объем денежных оборотов через счета банка	Для усиления контроля банка за денежным оборотом заемщика. Банк таким образом получает постоянный доступ к информации о положении дел на счетах своего клиента и в случае нарушения условий, оперативно принимать меры к снижению риска
Соглашение о безакцептном списании средств	В случае, если заемщик «забывает» провести платеж, банк проводит безакцептное списание, причем не только со счетов заемщика в своем банке, но и в других банках. Этот ковенант нацелен на поддержание высокой финансовой дисциплины и прогнозируемости поступления платежей без задержек
Обязательство поддерживать определенный уровень материальных активов, не отчуждать активы выше определенной стоимости, ограничить ведение инвестиционной деятельности и капитальные затраты, сумм выплачиваемых дивидендов должны быть согласованы с банком, запрет приобретения непрофильных активов	Для поддержания прогнозируемого финансового состояния заемщика, которое вследствие изменения указанных показателей, может снизиться из-за нестабильных денежных потоков
Ковенант, обязывающий вести обычную деловую деятельность, проводить оплату налоговых обязательств, не менять профиль деятельности компании и не предпринимать действия, которые могут изменить основной вид деятельности, не проводить слияния и поглощения (исключая такие действия внутри предприятия), застраховать имущество, риски и ответственность в объеме, достаточном для ведения бизнеса	Эти обязательства позволяют сделать бизнес заемщика более ответственным и ограничить его возможности по ведению рискованных операций
Ковенант, позволяющий незамедлительно требовать досрочного возврата кредита в случае нарушения сроков проведения платежей, реорганизации, ликвидации или банкротства бизнеса, нарушение других финансовых ковенантов Запрет на действия, которые могут привести к задолженностям за пределами обычной деловой деятельности заемщика. В этом случае банк прямо прописывает за собой право прекратить действие договора или ввести санкции и штрафы	Эти обязательства позволяют банку оперативно отреагировать на нарушения, не дожидаясь сроков окончания договора
Обязанность сохранить состав топ-менеджмента на период действия кредитного договора	Условие применяется в том случае, если ведение бизнеса критично зависит от действующего менеджмента предприятия. Здесь учитываются деловые связи, возможности использования административного ресурса и другие способности управленцев
Регулярно предоставлять в банк финансовую отчетность не позднее обговоренного срока по установленным стандартам. Отчетность должна быть написана на языке и в форме (печатном или электронном) указанном в кредитном договоре, а также аудирована рекомендованной аудиторской компанией. Обеспечить надлежащее ведение бухгалтерского учета, предоставить кредитору доступ к финансовой и иной информации	Банк сможет изучать финансовую отчетность заемщика с целью более полного контроля над текущими кредитными рисками
Незамедлительно предоставлять информацию обо всех судебных процессах, коммерческих спорах, исках и претензиях государственных органов, невыплатах налоговых платежей	Используется для повышения финансовой дисциплины заемщика, а также для контроля количества денежных претензий к заемщику
Своевременное предоставление в банк необходимых лицензий на ведение определенной деятельности, в том числе, если лицензия продлевается	Может быть установлен в случае, если такая лицензия заканчивает срок действия в период предоставления кредита
Все операции с партнерами, поставщиками, дилерами и любыми другими заинтересованными сторонами должны проводиться в строгом соответствии с действующим законодательством	Данная ковенанта страхует кредиторов от последствий незаконной деятельности заемщика и возможных преследований со стороны правоохранительных органов

Выводы

Родина ковенант – Англия, как и самого английского права и можно сказать и всего международного банкинга. Успешная, самодостаточная, развитая страна, с развитой экономикой и настоявшимся 300-летним капитализмом. Понятно почему и зачем они там появились. Стабильное и неспешное уверенное экономическое развитие, которое иногда нужно контролировать и ограничивать.

Непонятно другое, какое отношение их экономика, их право, и их капитализм имеют к нашему. Это называется найдите хотя бы 10 общих черт. Вот и я найти не смог.

Частная собственность и ее неприкосновенность? Ее нет, особенно после НТВ и Юкоса, да и Башнефти тоже. Конкуренция? Это когда Роснефть с Газпромом конкурируют или ВТБ со Сбербанком? Или РЖД само с собой? В нашей стране конкурируют между собой только негосударственные иностранные производители за рынок. Верю, битва на покупателя там есть.

Независимая судебная система, наверное? Два противоречащих себе слова, независимая и судебная. Может тогда разделение ветвей власти? Политическая конкуренция за избирателя? Сменяемость власти? Свобода предпринимательства? Да, ИНН получить просто, расчетный счет открыть просто, а вот кредит получить сложно, продать бедному и нищему населению товары и услуги сложно. Может быть свобода слова? Когда никому не мешаешь воровать и пилить, кричи и критикуй, все можно.

Зато мы хорошо переняли другое: неравенство, расслоение, бедность, коррупция, уличная и организованная преступность, проституция, наркомания и ВИЧ-эпидемия. Это мы внедрили хорошо и успешно. Хорошее мы копировать и внедрять не захотели. Все пороки англосаксов очень хорошо у нас прижились, как родные!

В итоге, мы не построили, а имитировали, что якобы построили у себя якобы капитализм.

Ковенанты у нас были внедрены либералами-реформаторами, юристами и банкирами, воспитанных и вскормленных в 90-е, на волне того, что западное самое лучшее и прогрессивное. Хотели жить и работать как на Западе. А теперь Запад антиглобалисты – вводят санкции против всех. Восток (Китай) защитник глобализма. И оказались мы сейчас ни там – ни тут. Ни Запад, ни Восток. Зато с английским правом.

По данным ученых, более половины женщин мира, никогда не испытывали оргазма, либо его имитируют. Да что там в мире, в России. Есть и другая статистика, 75-90% российских банков имитируют корпоративное кредитование, считая, что ковенанты в кредитных договорах – это самый главный его атрибут.

Сегодня в России максимум 10 банков, из которых большая половина уже государственные, осуществляют полноценное корпоративное кредитование, включая синдицированное кредитование, есть еще три крупных дочерних иностранных банка. Вот эта чертова дюжина и кредитует весь корпорат в России. Хороших заемщиков всегда мало, а банков, которые могут их кредитовать еще меньше. Что остается остальным банкам? Кредитовать МСБ и делать вид что это корпоративный бизнес.

Когда ПАО Сбербанк открывает другому ПАО кредитную линию на 100 млрд. руб., я могу понять, зачем в договоре прописаны все возможные ковенанты. Но когда банк из первой – второй – третьей сотни открывает кредитную линию на 5-10 млн.руб. сельхоз предприятию или пекарне, где работает 5 человек, с ковенантами подобного рода – это вызывает глубокое недоумение. Казаться или быть? Имитация очень заразная штука.

Господа очень малые и очень средние банкиры, корпоративное кредитование и ковенанты в кредитных договорах – это тот самый случай, когда только размер имеет значение.

Даже в сегодняшнем масштабе цен и курсе, корпоративное кредитование – это ярд или ярды рублей, 1-2-3-5 млрд. рублей и более. 1-2-3-5 или даже 10 млн. рублей – это микробизнес и микрокредиты. Малый бизнес – это когда размер кредита от 50 до 100 млн. руб., а более 100 и до 900 млн. руб. – это кредитование среднего бизнеса. Конечно и в деревне Малые Брусяны тоже можно ездить на Бентли, если очень хочется, но машина будет в грязи, подвеска сломана, а бампер треснет. Тоже самое и ковенанты. Зачем усложнять жизнь себе и заемщикам, если можно проще и дешевле? Чтобы внушить себе то что вы якобы кредитуете корпоративный бизнес и он якобы у вас есть?

В Перми на набережной есть надпись – «Счастье не за горами». Абсолютно согласен, счастье – за морями и океанами, а в нашей стране счастья никогда не было, нет, и не будет. И именно поэтому все олигархи и богатые люди зарабатывают деньги здесь, а хранят и вкладывают за границей. Ковенанты в кредитных договорах – это имитация английского права и якобы цивилизованной жизни, а на самом деле настоящее английское право оно только на островах и в офшорах. Имитация богатым не подходит и никого не вводит в заблуждение, эту пыль в глаза уже никому не пустить.

Любое профессиональное сообщество, в том числе и банковское можно разделить всего на три неравные группы: профессионалы, непрофессионалы и профессиональные кидалы. Когда вы выдаете или берете кредит, подписывая договор с ковенантами, нужно четко понимать кто вы в этой сделке, и кто ваш партнер. Профессионал выкрутится и заработает даже при нарушении ковенант в договоре. Непрофессионал утонет даже при цене 200$ за баррель и курсе 23 руб. за доллар. Профессиональному кидале ковенанты, что рыбке зонтик, он этот замок гвоздем откроет.

Ковенанты ни каким образом не страхуют ни от невозврата кредита, ни от последствий невозврата кредита, как и наличие хорошего ликвидного и застрахованного обеспечения. Зато Ковенанты всегда подрезают бизнес заемщиков и не дают им расти.

В случае применения ковенант в договоре, возможны злоупотребления банков, но к рейдерам это не имеет отношения. Схема абсолютно легальная и законная. Если предприятие сидит на кредитной игле и не имеет возможность перекредитоваться в другом банке, прекращение кредитование или требование досрочного возврата кредита всегда приводит к трудностям, а иногда и к банкротству заемщика. Залоги, акции и имущество переходит банку. Некоторые государственные и частные банки этим занимались, и сейчас возможно занимаются. Как обезопасить себя, зададут вопрос заемщики. Никак, не берите кредитов. Ковенанты всегда будут играть против вас и вашего бизнеса. Обратить их в свою пользу невозможно.

Обкатав ковенанты на крупном корпоративном бизнесе, малом и среднем, вполне закономерно внедрить их и при кредитовании физических лиц. Тогда отбирать залоги, квартиры, дома и автомобили станет проще. Почему не пойти по этому пути? А в качестве варианта для погашения задолженности вырезать внутренние органы у должника, фантастика? Нет, всего лишь один из путей куда может пойти безумное и жадное банковское сообщество.

Вероятно, что решения по ковенантам, которые сегодня принимают люди, для беспристрастности, снижения ошибок и борьбы с злоупотреблениями, в ближайшее годы, будут переданы искусственному интеллекту. Решения будут более объективны, но всегда могут содержать ошибки. Поможет ли это банкроту заемщику, вопрос риторический.